沒收怎麼考？六階段審查來助你一臂之力！

Step 2：利得範圍、扣除犯罪所得成本支出？ 在此階段中，主要爭議的問題在於，犯罪所付出的成本可不可以扣除，主要有兩說，一說為「 ... 國考加分 法學領域 沒收怎麼考？六階段審查來助你一臂之力！ 文章引言摘要 隨著沒收新制新訂多年，實務見解已漸漸發展成熟，然而目前各科考試尚未以如何沒收為考題主要重點對考生進行測驗 題目: 甲工程公司負責人乙，為了讓甲公司取得某橋樑新建工程標案，遂行賄承辦公務員丙洩漏底標。

乙從甲公司提領新臺幣（下同）200萬元現金，其中160萬元行賄承辦標案的公務員丙，其餘40萬元支付至酒店性招待丙的費用。

甲公司因此順利得標，獲取工程履行利潤2,000萬元。

丙得款160萬元後，購買進口跑車一輛，贈送給情婦丁，豈知丁駕駛技術不佳，過沒幾天就飆車撞成廢鐵。

試問：本案若法院確認乙有行賄丙的不法行為，則沒收（含追徵）能對何人為之？價額多少？（25分）     六階段審查步驟＆兩階段計算法 沒收有許多爭點﹐常常讓人覺得紛雜不知該從何開始討論，林鈺雄老師針對沒收寫過許多文章，文章中提出六階段審查步驟，讓沒收的審查有跡可循！而在六階段審查中，關於數字怎麼計算是一大難題，林鈺雄老師也特別在文章中將數字計算分為「兩階段計算法」，特別討論沒收數額如何計算、成本是否需要扣除和怎麼扣除的問題，請看以下介紹： 六階段審查 前提審查：是否存在刑事不法行為（構成要件該當性＋違法性），然而有學說認為利得沒收具有（類似）刑罰性質，故在審查時仍需判斷是否具有有責性。

（刑法第38條之1Ⅰ、Ⅳ） 有無利得審查：這階段的審查其實也是兩階段計算法中的前階段，判斷的是犯罪所得的範圍，請看後面的介紹。

（刑法第38條之1Ⅰ、Ⅱ） 利得人審查：何人因犯罪而有利得？犯罪行為人、利得第三人都包括在內。

（刑法第38條之1Ⅰ、Ⅳ） 利得範圍審查：這階段的審查相當於兩階段計算法的後階段，判斷的是犯罪成本是否從利得範圍中扣除的問題。

排除審查：已實際發還被害人的部分可以排除於沒收的範圍（刑法第38條之1Ⅴ） 法律效果：經過上述審查後，採義務沒收與義務追徵原則（刑法第38條之1Ⅲ、Ⅳ），但有唯一的法定例外是過苛調節條款（刑法第38條之2Ⅱ）。

兩階段計算法 Step1：利得存否、何謂犯罪所得？ 所謂犯罪所得參考德國法的沾染不法範圍說，即是需先確認沾染不法的直接利得有多少。

首先，以對標的物之觀察法確定何為犯罪所得，再將犯罪所得分為「為了犯罪」與「產自犯罪」兩種類型：前者如同為了殺人而收取的酬金，必然屬於有沾染不法的直接利得。

後者如本題中2000萬元的履約利潤，不必然沾染不法。

因為本題沾染不法的部分並非工程合約本身，而是取得合約的方式，就中性的工程合約履行利潤即非沾染不法的直接利得。

因此，在此階段計算的直接利得僅有扣除中性成本後的工程利潤2000萬元。

Step2：利得範圍、扣除犯罪所得成本支出？ 在此階段中，主要爭議的問題在於，犯罪所付出的成本可不可以扣除，主要有兩說，一說為「淨利原則」，另一說為「總額原則」。

依據前者，犯罪所付出的成本必須扣除，所以可沒收的犯罪所得也會比較少。

後者則因為秉持犯罪的行為應該懲罰的想法，所得當然不能扣除成本。

而參我國立法理由明文採取總額原則，因此對於犯罪所得成本支出採禁止扣除的原則。

本題解析 丙的部分 就收受賄賂的公務員丙部分，第一階段的審查，題目已經確定收受賄賂犯罪的成立。

來到第二階段審查，也就是二階段計算法的前階段：何謂犯罪所得？有疑問的是性招待利益的部分，其僅為消極減少之支出，但仍是因實現犯罪本身而在某個過程中獲得的財產價值，而「產自犯罪」之犯罪所得。

因此，可沒收的數額包含收受的賄賂金160萬元及40萬元性招待費用，共200萬元。

到第三階段的審查，性招待的利得人為丙並無疑問，有問題的是丙已經將賄賂金拿去購買跑車送給丁，因此這部分的利得已經不屬於丙，因此有對丁進行第三人沒收之問題。

第四階段，並無犯罪成本扣除之問題。

第五階段，也無發還被害人之問題。

最後一階段，因為性招待的利益不存在而不能沒收，故依刑法第38條之1Ⅲ進行追徵。

丁的部分 160萬元賄賂金是否向丁宣告沒收之部分，第一、第二、第四、第五階段都沒有太多問題，以下略過不提，只討論第三、第六階段審查的問題。

依刑法第38條之1第2項，新制後也可以對非犯罪行為人之第三人宣告沒收、追徵。

在第三階段的審查，依第2款規定，因丁是無償取得，而應向第三人丁宣告沒收。

第六階段的審查，跑車因為撞毀而利益不存在而不能宣告沒收，故依刑法第38條之1Ⅲ進行價額追徵。

甲的部分 甲的部分同樣是第三人沒收的狀況，比較大的問題在於犯罪成本需不需要沒收的問題，第一階段題目已確定有行賄罪之成立，第二階段犯罪的利得為「產自犯罪」的犯罪所得，也就是履行工程合約後之工程利潤2000萬元。

第三階段的審查，依刑法第38條之1第2項第3款，乙係為甲公司實行違法行為而取得利益，例外須對第三人甲宣告沒收。

第四階段審查是對甲宣告沒收的主要問題所在，也就是乙對丙進行賄賂的所交付的總共200萬元利益可否扣除？主要有淨利原則和總額原則兩種，在現今立法理由明確說明採總額說的情況下，此種犯罪成本當然是不能沒收的！所以，沒收的範圍確定為2000萬元之工程利潤。

至於第五、第六階段，因為沒有被害人發還與追徵的問題，自不再討論。

故結論是可對甲宣告2000萬元之沒收。

給考生的話 其實沒收修法後已經過了很久，國家考試除了本文提出的這題外，一直都沒有認真出過整個沒收怎麼審查的考。

而且刑法一科光準備各種論罪科刑就沒有時間了，所以沒收的部分大多數考生還是不甚熟悉。

建議考生們可以先從六階段審查模式開始掌握，等有了架構再慢慢去填充各種實務上的爭點，學習起來也比較不會沒有方向喔！     1 文章標籤： 六階段審查 刑事法 沒收 沒收價額計算 沒收價額追徵 第三人沒收 更多相關文章推薦 上一篇文章 測謊制度之再探 下一篇文章 被告潛逃國外還要給他參與沒收程序權利嗎？ 登入後即可張貼留言 共0則留言 尚未有任何留言 熱門標籤法學領域 國營事業招考 刑事法 公法 民商法 行政法 TOP10熱門文章 1 民法名詞解釋-連帶之債&... 2 誰偷了我的房子？初探竊佔罪之... 3 行政法名詞解釋-行政罰法... 4 【刑法】無認識之過失與有認識... 5 何謂MOU的法律效力 6 刑事訴訟法-名詞解釋「辯護人... 7 民事訴訟法名詞解釋-重複... 8 刑法-名詞解釋身分犯&雙重... 9 民法名詞解釋-原始取得與... 10 刑法-名詞解釋陰謀&預備&... 保持登入 忘記密碼 會員中心 常見問題 線上客服 複製做成筆記 筆記 收藏 撰寫筆記 儲存並關閉 刪除筆記 標籤 重要 關鍵字 分類 科目 -請選擇- 土地政策 企業概論 郵政英文 土地法大意 土地法規 基礎行政學 英文(專業) 土地利用 土地估價 土地行政 土地行政大意 口試 專業英文 人事行政學 人事行政大意 專業國文 刑法入門 移民實務 港澳條例 兩岸人民關係條例 就業服務法 地方自治概要 地方自治大意 地方政府與政治 護照條例與外國護照條例 國籍法 入出國及移民法規 刑法總則 跨境人口販運防治與被害人保護 移民人權 移民人權概論 刑法分則 輸配電學 刑法概要 移民法規概論 國文(作文、公文) 中級會計學 行政法 刑事政策 民法架構 企業管理 刑法架構 行政法架構 商業概論 刑法講座 犯罪學概要 管理實務 犯罪學 犯罪偵查 行政學(選擇) 輔導實務 團體膳食 民法繼承 兒童發展 教育綜合科目 生理學 民法總則 兒童保育 民法親屬編 作業研究 民法債權 生產管理 民法物權編 文字訓詁 文學史 民法 法學基礎 民事訴訟法 聲韻學 思想史 直接服務 社會工作實務 社會統計學 生物化學 行政學(申論) 幼稚教育 行政法(申論) 行政法(選擇) 經濟學(選擇) 經濟學(申論) 財政學(申論) 觀光資源概要-台灣地理 信託法概要 商事法(票據法) 水利法 水污染防治法 比較教育 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