【一起讀判決】吸金不法所得應先沒收或發還被害人？ - 蘋果日報

本案被告等人之犯罪所得，業經本院計算如附表七《各被告等獲利金額之計算》所示，待發還與被害人或得請求損害賠償之人後，倘有剩餘，應再由檢察官就其餘額 ... 出版時間2018/04/16 法務部指現行規定並沒有讓檢察官可以單獨聲請沒收的依據。

資料照片 作者：一起讀判決沒收、發還被害人，哪個先？今年2月2日，銀行法第136條之1沒收規定修正施行。

一個月後，台北地院105金重訴13宣判，適用銀行法新的沒收規定，並未在主文欄中沒收犯罪所得，而是在理由欄表示犯罪所得都已經算好，等發還與被害人或得請求損害賠償之人後，如果還有剩餘，應再由檢察官向法院聲請沒收。

這個新規定跟北院判決，前幾天引起筆戰交鋒，今天我們來談談這個問題。

判決說了什麼？105金重訴13涉及銀行法第125條非銀行經營「收受存款業務」罪，在犯罪所得的沒收部分，理由中指出：本案被告等人之犯罪所得，業經本院計算如附表七《各被告等獲利金額之計算》所示，待發還與被害人或得請求損害賠償之人後，倘有剩餘，應再由檢察官就其餘額向法院聲請宣告沒收，併此敘明。

至於，為什麼判決認為，應該先發還被害人之後，再由檢察官就餘額聲請沒收，而不是先沒收、再發還？銀行法第136-1條規定：犯本法之罪，犯罪所得屬犯罪行為人….，除應發還被害人或得請求損害賠償之人外，沒收之。

判決指出，這裡的「除應發還被害人或得請求損害賠償之人外，沒收之」和刑法就犯罪所得沒收的規定有所不同，是立法者有意做出區隔。

從立法院委員會紀錄可知，立法者是因為刑事訴訟法第473條第1項規定因犯罪而得行使債權請求權之人，要在判決確定一年之內取得執行名義者聲請發還。

但違反銀行法等案件，犯罪被害人往往很多，未必能在1年內取得民事確定判決以參與分配。

適用刑法沒收新制的結果，對違反銀行法等案件之被害人不利，才會特別規定。

既然立法者的意思如此，判決認為在銀行法案件，應該先「發還被害人」，如果還有剩下，再由檢察官向法院聲請沒收，判決並在附表所條列了每個被告的所得。

判決一出，衍生了下面的爭執。

隔空之爭4月10日，檢察官林達撰文「立院修法幫權貴金融犯罪難沒收」，認為修法阻止法官對金融犯罪所得判決沒收，甚至走回發還給罪犯的荒謬老路，毀掉沒收新制。

之後金管會隨即發布新聞稿回應說明，表示依照刑事訴訟法第473條規定，被害人必須在判決確定後「1年內」，持與民事確定判決有相同效力之執行名義聲請發還犯罪所得，但這類案件通常十分繁雜，民事案件很難在一年之內確定，金管會才提出修正案，而且北院判決理由中也指出等到發還被害人之後，再由檢察官聲請沒收。

4月11日，證券期貨保護中心董事長邱欽庭投書回應，表示在證券交易法本來就規定犯罪所得應該優先賠償被害人，如果有剩餘再沒入國庫。

依照刑事訴訟法第473條規定，要被害人在國家沒收後一年內取得執行名義，十分困難。

如太電案刑案在106年8月確定，但民事案件到了隔年2月才有一審判決，全案確定還需要一段時間，結果被害人只能眼睜睜的看著犯罪所得讓被國家跟其他人分光，這些是為了幫助被害人，怎會是為了權貴？同一天，林達檢察官投書「回應金管會─倒洗澡水，把嬰兒也倒掉的金融錯誤修法！」，認為北院判決雖然在理由中寫到，這些扣押的犯罪所得要等到發還被害人之後，再由檢察官聲請沒收。

但實際在法律上，找不到聲請沒收的依據。

他認為，現在唯一可以讓檢察官在刑事判決外，單獨聲請宣告沒收的規定在刑法第40條第3項，但該項是在未能追訴犯罪或判決有罪時，才有適用，這導致檢察官最後只能發還給被告。

如果是刑事訴訟法規定的1年太短，應該去修這條才是。

4月12日，法務部發了新聞稿，贊同林達檢察官的論點，認為現行規定並沒有讓檢察官可以單獨聲請沒收的依據，如果被告在判決確定後聲請發還，檢察官也沒有保有扣押物的依據，將儘速修法。

4月13日，林鈺雄教授投書認為如果認為刑事訴訟法第473條不好，應該修這個條文。

如果只是為了處理證交法的問題，何必將金融八法都修光。

最後，如林達、法務部所言，目前欠缺檢察官在判決外，就剩餘犯罪所得單獨宣告沒收的法律依據。

兩個問題從立法者的意思看來，在銀行法的案件中，確實是先「發回被害人」，有剩餘再「沒收」，但其立法目的應該是為了確保被害人受償。

新法適用的兩個問題，包括：第一，因為法院沒有在判決主文中宣告沒收犯罪所得，只在理由欄中指出：將來應再由檢察官聲請沒收。

如果被告聲請發還，檢察官可否繼續保有扣押的犯罪所得？第二，如果檢察官不用發還，將來有剩，檢察官可否單獨聲請？法院可否裁定沒收？銀行法第136-1條可否作為判決後，單獨沒收的依據？大家覺得呢？※本文由 一起讀判決 授權轉載。

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